假冒专利罪的构成要件、认定与处罚

　　

　　假冒专利罪，是指违反专利法规，假冒他人专利，情节严重的行为。

　　一、构成要件

　　(一) 客体要件。本罪的客体为复杂客体，它既侵害了国家专利管理部门的正常活动，也侵害了单位或者个人的专利权利。

　　通常意义上的专利就是指专利权，是国家专利机关依据专利法授予专利申请人或其他权利继承人，在法定期限内对其发明创造享有的制造、使用或销售的专有权利。专利权是一种专有权，它一经授予，除经专利权人同意外，任何单位、个人都不得实施其专利。专利作为一项工业产权，它是技术、经济和法律相结合的整体。具有以下特点：第一，它是一种具备创造性并能够解决生产实际问题的新技术方案。第二，它是发明创造者的一种无形财产。专利权人依法保护其专利不受侵占，并有义务在法定有效期内对其专利技术加以推广应用。第三，它是专利权人在法定有效期内对发明创造享有的专有权。专利必须向社会公开，并记载于将专利公开、公告的专利证书和专利文献上。可见，专利有较高的经济价值且极易被他人利用，为加强对专利权人的保护，对专利侵权行为除作行政、民事处理外，对其中情节严重的，有必要追究侵权人的刑事责任。

　　(二) 客观要件。本罪在客观方面表现为违反国家专利管理法规规定，假冒他人专利，情节严重的行为。

　　“假冒他人专利”是指侵权人在自己产品上加上他人的专利标记和专利号，或使其与专利产品相类似，使公众认为该产品是他人的专利产品，以假乱真，侵害他人合法权利的行为。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（法释〔2004〕19号）》（以下简称《解释》）第十条的规定，实施下列行为之一的，属于“假冒他人专利”的行为：（1）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的；（2）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的；（3）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的；（4）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。

　　行为人的上述行为必须达到情节严重的程度，才构成犯罪。这是罪与非罪的界限。根据《解释》第四条的规定，具有下列情形之一的，属于“情节严重”：（1）非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；（2）给专利权人造成直接经济损失五十万元以上的；（3）假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；（4）其他情节严重的情形。

　　(三) 主体要件。本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均能构成本罪。依刑法第220条之规定，单位亦能成为本罪主体。单位犯本罪的，实行两罚制。

　　(四) 主观要件。本罪在主观方面必须出于故意，即明知自己在假冒他人专利侵犯他人专利权而仍故意实施该行为。对于过失行为，不能构成本罪。至于犯罪的动机则多种多样，有的为了营利，有的为了获取荣誉，有的为了损坏他人名誉等等，但无论动机如何，都不影响本罪的成立。

　　二、认定

　　(一) 本罪与一般的专利侵权行为、冒充专利行为的界限。专利法所规定的涉及专利的不法行为有三种类型：一般的专利侵权行为、假冒（他人）专利行为和冒充专利行为。假冒他人专利的行为与专利侵权行为有重合或者交叉。在刑事审判实践中，对一般专利侵权行为不以犯罪论处。根据专利法及其实施细则的规定，假冒他人专利和以非专利产品或方法冒充专利产品或方法是两种完全不同的行为。目前刑法和专利法只规定假冒他人专利，情节严重的，才构成犯罪，因此，根据现有法律，还不能对冒充专利的行为定罪处罚。

　　(二) 本罪与假冒注册商标罪的界限。二者特征基本相同，客观上都有假冒行为，主观上都是故意犯罪，目的一般都是为了牟取非法利益，主体相同。二者主要区别表现在：

　　（1）侵害的客体不同。假冒专利罪侵犯的直接客体是国家的专利管理制度，而假冒商标罪侵犯的直接客体是国家的商标管理制度。

　　（2）假冒专利罪的侵害对象不是注册商标，而是被授予的专利。这也是二者在假冒内容上的差别。

　　三、立案标准

　　根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第七十二条的规定，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

　　(1)非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的;

　　(2)给专利权人造成直接经济损失在五十万元以上的;

　　(3)假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的;

　　(4)其他情节严重的情形。

　　四、处罚

　　依照刑法第二百一十六条的规定，自然人犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

　　依照刑法第二百二十条的规定，单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第二百一十六条的规定处罚。

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条规定，对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。

　　《解释》第十六条规定，明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。

　　《意见》第十五条规定，明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供生产、制造侵权产品的主要原材料、辅助材料、半成品、包装材料、机械设备、标签标识、生产技术、配方等帮助，或者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。




　　相关法律法规条文

　　中华人民共和国刑法

　　第二百一十六条　假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

　　第二百二十条　单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。

　　最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释

　　第四条 假冒他人专利，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十六条规定的“情节严重”，应当以假冒专利罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：

　　（一）非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

　　（二）给专利权人造成直接经济损失五十万元以上的；

　　（三）假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；

　　（四）其他情节严重的情形。

　　第十条 实施下列行为之一的，属于刑法第二百一十六条规定的“假冒他人专利”的行为：

　　（一）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的；

　　（二）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的；

　　（三）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的；

　　（四）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。

　　第十二条 本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

　　多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。

　　本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。

　　第十六条 明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。

　　最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）

　　第三条　侵犯知识产权犯罪，符合刑法规定的缓刑条件的，依法适用缓刑。有下列情形之一的，一般不适用缓刑：

　　（一）因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后，再次侵犯知识产权构成犯罪的；

　　（二）不具有悔罪表现的；

　　（三）拒不交出违法所得的；

　　（四）其他不宜适用缓刑的情形。

　　第四条　对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。

　　第五条　被害人有证据证明的侵犯知识产权刑事案件，直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理；严重危害社会秩序和国家利益的侵犯知识产权刑事案件，由人民检察院依法提起公诉。

　　第六条　单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准定罪处罚。

　　最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见

　　十四、关于多次实施侵犯知识产权行为累计计算数额问题

　　依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。

　　二年内多次实施侵犯知识产权违法行为，未经行政处理，累计数额构成犯罪的，应当依法定罪处罚。实施侵犯知识产权犯罪行为的追诉期限，适用刑法的有关规定，不受前述二年的限制。

　　十五、关于为他人实施侵犯知识产权犯罪提供原材料、机械设备等行为的定性问题

　　明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供生产、制造侵权产品的主要原材料、辅助材料、半成品、包装材料、机械设备、标签标识、生产技术、配方等帮助，或者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。

　　十六、关于侵犯知识产权犯罪竞合的处理问题

　　行为人实施侵犯知识产权犯罪，同时构成生产、销售伪劣商品犯罪的，依照侵犯知识产权犯罪与生产、销售伪劣商品犯罪中处罚较重的规定定罪处罚。

　　最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）

　　第七十二条  [假冒专利案(刑法第二百一十六条)]假冒他人专利，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

　　(一)非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的;

　　(二)给专利权人造成直接经济损失在五十万元以上的;

　　(三)假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的;

　　(四)其他情节严重的情形。

· 销售假冒注册商标的商品罪的构成要件、立案标准与处罚

· 假冒注册商标罪的构成要件、认定与处罚

· 持有伪造的发票罪的构成要件、认定与处罚

· 最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释